行政法与行政诉讼法讲义(吴鹏版)(3)

2019-08-03 11:52

④听证

法律、法规、规章规定的应当听证的事项(依职权)

事项 行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项(依职权)

直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项(依申请)事前告知、5日内申请、20日内组织 7日前通知或公告

公开进行(但涉密除外) 程序 案外人主持

质证:审查人v申请人、利害关系人 听证笔录:案卷排他性原则

例:关于行政处罚和行政许可行为,下列哪些说法是不正确的?(04/75/多选) A.行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价 B.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,可依授权行使行政处罚权和行政许可权 C.行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织 D.行政机关依法举行听证的,应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定

⑤变更与延续

变更:向许可机关申请。

延续:有效期届满30日前申请,法律法规规章另有规定的除外。逾期未决,视为准予延续。2.特别程序(优先适用)

①国务院实施许可:适用法律、行政法规。 ②资源利用(特许):通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定,颁发许可证件。 ③资格赋予(认可):公民考试,公开事项,不得强制培训、指定教材资料。组织考核。 ④技术审定(核准):2人以上,5日内进行。不予许可,书面说明标准、规范。 ⑤组织设立(登记):通常只作形式审查,符合条件的当场登记。需要实质审查,2人以上。⑥有数量限制的:(受理)申请在先原则,法律、行政法规另有规定的除外。

§5.行政许可的费用

1.实施许可、监督检查不能收费,但是法律、行政法规规定的除外。“收支两条线”。 2.申请书格式文本,绝对不得收费。

§6.监督检查

1.对许可机关的监督

上级机关→下级机关:实施许可的活动 2.对被许可人的监督 ①书面检查和实地检查

a.书面 核查材料并记录归档,公众有权查阅

创造条件,计算机档案系统互联

b.实地 抽查产品、检查场所

直接关系重要安全的设备设施,定期检验、证明文件

②被许可人的自检制度

直接关系重要安全的设备设施,督促建设、使用单位建立自检制度。 ③对取得特许的人的监督

a.资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的,责令限期改正。

b.市场准入特许的被许可人,合理、普遍服务。未经批准,不得擅自停业、歇业。

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④监督机制

a.举报。个人、组织发现违法行为有权举报,行政机关应当及时核实、处理。

b.异地协助告知。被许可人在管辖区域外违法,违法行为发生地的行政机关应当抄告许可机关。 ⑤监督规则

监督检查,不得妨碍正常的生产经营活动,不得索取收受财物,不得谋取其他利益。 3.行政机关 →行政许可:撤销和注销

可以撤销→行政许可违法的(过错赔偿)

① 撤销 应当撤销→欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的(不予赔偿)

不予撤销→撤销可能对公共利益造成重大损害的

例:刘某参加考试并取得《医师资格证书》。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。刘某提出听证申请,被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。下列哪些选项是正确的?(07/81/多选)

A.市卫生局有权撤销《医师资格证书》

B.撤销《医师资格证书》的行为应当履行听证程序 C.市政府有权撤销《医师资格证书》

D.市卫生局撤销《医师资格证书》后,应依照法定程序将其注销

许可有效期届满未延续

特定资格,公民死亡或丧失劳力

② 注销 法人或其他组织终止

许可被撤销、撤回或者许可证被吊销 因不可抗力导致许可事项无法实施 法律、法规规定的其他情形

例:根据行政许可法的规定,下列关于行政许可的撤销、撤回、注销的哪些说法是正确的?(06/86/多选) A.行政许可的撤销和撤回都涉及到被许可人实体权利

B.规章的修改可以作为行政机关撤回已经生效的行政许可的理由

C.因行政机关工作人员滥用职权授予的行政许可被撤销的,行政机关应予赔偿

D.注销是行政许可被撤销和撤回后的法定程序

§7.法律责任

1.行政机关及其工作人员的法律责任

行政机关违法设定行政许可,有关机关责令改正或撤销。

行政机关及其工作人员违法实施许可,由上级行政机关或监察机关责令改正或给予行政处分,或追究刑事责任。给当事人合法权益造成损害的,行政赔偿。

2.申请人和被许可人的法律责任

申请人违法,予以行政处罚或追究刑事责任。

直接关系重要安全的事项 ①申请时隐瞒情况或提供虚假材料,1年内不得再次申请

②欺骗贿赂等不正当手段取得许可,3年内不得再次申请

第六章 行政处罚

§1.概念和原则

1.概念:行政机关→违反行政法规范的相对人→行政制裁

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①处罚法定原则 ②公正公开原则

2.原则 ③处罚与教育相结合原则

④保障当事人程序权利原则

§2.种类与设定

1.种类(6+n)

①警告 ②罚款

③没收(违法所得、非法财物) ④责令停产停业

⑤暂扣或吊销许可证、执照

⑥行政拘留 通报批评 n:法律、行政法规规定的其他种类 劳动教养

驱逐出境

2.设定 法律 行政法规 部门规章 地方规章 创设权 6+n 6+n - 限制人身自由 警告、一定数量罚款(国务院规定上限) 警告、一定数量罚款(省级人大常委会规定上限) 具体规定权 上位法有设定的,下位法不得再设定,但是可以在上位法设定的范围内作出具体规定。 地方性法规 6 - 限制人身自由 - 吊销企业营业执照 其他规范性文件不得设定行政处罚。

例:我国《种子法》规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的?(03/70/多选)

A.《实施办法》超越了《种子法》的规定,无效 B.《实施办法》没有超越《种子法》的规定,有效

C.国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定,有权予以撤销 D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时,可以对《实施办法》一并请求审查

§3.实施机关、管辖与适用

1.实施机关

①行政机关

♂国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。

②被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 事业组织 &被委托组织,条件 技术人员

技术条件(如需要) 2.管辖

①级别管辖:原则上县级以上行政机关,法律、行政法规另有规定的除外 ②地域管辖:原则上由违法行为发生地的行政机关管辖,另有规定的除外

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③指定管辖:争议→共同上级机关

④移送管辖:同时违法并犯罪,移送司法机关。不得以行政处罚代替刑罚 3.适用

①责令改正:实施处罚时,应当责令改正或限期改正。

②重复处罚:对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上罚款。 ③裁量情节 不予处罚 不满14周岁的;精神病人在不能控制辨认自从轻、减轻处罚 14—18周岁的;主动消除或减轻危害后果的;受他己行为时;违法轻微并及时纠正无危害后果的 人胁迫的;配合查处违法有立功表现的;其他 ④处罚折抵

行政拘留折抵刑期(拘役、有期徒刑) 行政罚款折抵罚金 ⑤追究时效

违法行为在2年内未被有权机关发现的,不再处罚。法律规定除外(治安管理处罚法:6个月)。 从违法行为发生之日起计算;连续违法行为,从行为终了之日起计算。

例:1997年5月,万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记,此后连续四年通过了工商局的年检。2001年7月,工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元,责令提交真实验资报告的行政处罚决定。2002年4月,工商局又作出撤销公司变更登记,恢复到变更前状态的决定。2004年6月,工商局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为,下列哪一种说法是正确的?(04/44/单选)

A.2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定 B.2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则

C.2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改,属于合法的行政行为 D.对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形,工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚

§4.行政处罚的程序

1.决定程序

条件:①事实确凿、法律依据;②警告或罚款(公民50以下组织1000以下)

a.简易程序 程序:①表明身份;②说明理由;③听取陈述申辩;④作出决定(可1人) 条件:除简易程序外的情形 b.一般程序 程序:简易程序+①调查/检查(2人);②负责人决定(1个、集体) 听证程序:①责令停产停业;②吊销许可证或执照;③较大数额罚款 告知→3日内申请→7日前通知→公开进行(涉密除外)→案外人主持→质证→听证笔录

☆不说明理由or不听取陈述申辩,行政处罚决定不成立。

例:刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款200元的处罚决定,并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据,李某认为其要求属于强词夺理,拒绝听取其申辩。关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的?(02/75/多选)

A.该处罚决定不成立,刘某可以拒绝

B.该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论 C.该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 D.该处罚决定无效,刘某可以拒绝

2.执行程序

①复议、诉讼期间,不停止执行

②罚款的收缴:原则上,设定权、实施权、收缴权,三权分离。

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20元以下罚款

当场收缴罚款 简易程序下 不当场收缴事后难以执行的(公民50组织1000)

任何程序下:边远水上交通不便地区 + 向指定银行缴纳确有困难 + 当事人提出 执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则相对人有权拒绝缴纳。

执法人员2日内将罚款交行政机关(水上的抵岸2日内),行政机关2日内交银行。

③行政强制措施

罚款,逾期每日加收3%的罚款

罚款,将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨(法律规定) 申请法院强制执行

§4.治安管理处罚

1.概念:公安机关→治安管理方面的违法行为人→行政制裁 2.种类和适用

主 罚:警告、罚款、行政拘留、吊销许可证

①种类(4+1) 附加罚:限期出境或者驱逐出境(外国人) ②适用

违法行为主体:自然人+单位。

非法财物→收缴;违法所得→退还被侵害人,没有被侵害人的归国家。 多个违法行为→分别决定,合并执行,拘留合并不超过20天。 追究时效:违法行为6个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。 打架斗殴、毁损财物等情节较轻的→可以调解,达成协议不处罚。

例:安某放的羊吃了朱某家的玉米秸,二人争执。安某殴打朱某,致其左眼部青紫、鼻骨骨折,朱某被鉴定为轻微伤。在公安分局的主持下,安某与朱某达成协议,由安某向朱某赔偿500元。下列说法正确的是:(07/91/不定选)

A.安某与朱某达成协议后,仍可以对安某进行治安处罚 B.如果安某拒不履行协议,朱某可以直接向法院提起行政诉讼

C.如果安某拒不履行协议,朱某应当先向区公安分局的上一级机关申请行政复议,对复议决定不服再提起行政诉讼

D.如果安某拒不履行协议,朱某可以向法院提起民事诉讼

3.违反治安管理的行为和处罚

①扰乱公共秩序 ②妨害公共安全 ③侵犯人身权利、财产权利 ④妨害社会管理 4.处罚程序 ①调查

传唤后询问查证的时间不得超过8小时;情况复杂可能行政拘留的,不得超过24小时。 及时将原因和处所通知家属。 ②决定

公安局(4+1)。★警告、500元以下罚款可以由派出所作出。 事实清楚,证据确凿,警告或200元以下罚款,可以当场作出。

治安管理处罚决定书,当场或2日内送达被处罚人。有被侵害人的,决定书副本抄送。 行政拘留的,应当及时通知被处罚人的家属。 吊销许可证、2000元以上罚款→听证权。

被处罚人对治安管理处罚决定不服的,可以申请行政复议或者提起行政诉讼。 ③执行

行政拘留暂缓执行:行政复议或行政诉讼+当事人申请+公安机关认为不危险+担保人或保证金。

例:2006年5月2日,吴某到某县郊区旅社住宿,拒不出示身份证件,与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。

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