目 录
【学前热身:民诉导学与备战指南】 ............................................................................................................................. 1 第一讲 民事诉讼与民事诉讼法 ....................................................................................................................................... 3 第二讲 民事诉讼法的基本原则和基本制度 ................................................................................................................... 5 第三讲 诉 ........................................................................................................................................................................... 9 第四讲 主管与管辖 ......................................................................................................................................................... 11 第五讲 当事人与诉讼代理人 ......................................................................................................................................... 18 第六讲 民事诉讼辅助和保障制度 ................................................................................................................................. 27 第七讲 法院调解 ............................................................................................................................................................. 31 第八讲 民事诉讼证据与证明 ......................................................................................................................................... 33 第九讲 普通程序 ............................................................................................................................................................. 41 第十讲 简易程序 ............................................................................................................................................................. 46 第十一讲 第二审程序 ..................................................................................................................................................... 49 第十二讲 审判监督程序 ................................................................................................................................................. 52 第十三讲 特别程序(4+2) ......................................................................................................................................... 57 第十四讲 督促程序 ......................................................................................................................................................... 62 第十五讲 公示催告程序 ............................................................................................................................................... 63 第十六讲 执行程序 ......................................................................................................................................................... 64 第十七讲 涉外民事诉讼程序 ......................................................................................................................................... 71 第十八讲 仲裁与仲裁协议 ............................................................................................................................................. 73 第十九讲 仲裁程序 ......................................................................................................................................................... 75 第二十讲 仲裁的司法监督 ............................................................................................................................................. 77
【学前热身:民诉导学与备战指南】
一、2014年民诉真题对新增和修改内容的考察情况 题型和题号 单选第35题、第37题 单选第36题 单选第38题 单选第40题 案例第3题 考点 基本原则 具体内容 检察监督原则;民事诉讼诚实信用原则及其要求 法院对调解书启动再审 是否适用回避;专家辅助人意见的性质;费用承担方式 审理程序的特点(调解、审理方式、宣判方式、审级制度) 受理的后果;诉的种类;管辖法院;适用客体;主体;期限 调解与再审 专家辅助人 小额诉讼 单选第41题;第三人撤销之诉 单选第42题 单选第44题 单选第46题 单选第47题 多选第77题 多选第80题 电子送达 实现担保物权 督促程序 发回重审 仲裁前保全 检察建议和检察机关调查核实权 多选第81题 民事公益诉讼 多选第83题 二审审理方式 多选第85题;执行和解 适用条件和对象 管辖;主体;法院审查后的处理方式和法律后果 督促程序向诉讼程序的转换条件 二审中发回重审的次数限制 仲裁前证据保全的管辖法院 向法院申请再审与向检察机关申诉的顺位关系;申请检察建议与申请抗诉的关系;检察机关调查核实权的对象 消费者协会的公益诉讼主体资格 二审以开庭审理为原则、不开庭审理为例外 执行和解的程序;申请恢复执行原执行名义的法定条件;执行和解协议的效案例分析第1题 力 不定项96题 公司诉讼的管辖 公司诉讼的地域管辖 二、2014年民诉真题对原有内容的考察情况 题型和题号 考点 单选第35题 基本原则 单选第36题 调解的多种形式 单选第39题;管辖 多选第78题 具体内容 单选第43题 单选第45题 单选第46题 单选第47题、多选第83题 单选第48题 单选49题;案例第2题 单选第50题 多选第77题 多选第81题 多选第82题 多选第84题 不定项95题 不定项97题 不定项98题 不定项99题 不定项100题 案例第4题
平等原则;同等和对等原则 法院调解与诉外调解(派出所的调解、人民调解) 专门法院(军事)的管辖范围;专属管辖(国别和地域);专利纠纷的级别管辖;管辖恒定原则的内涵;移送管辖;指定管辖;地域管辖 反诉 反诉与反驳的区分和判断 民事证明 最佳证据规则;免证事实;证明责任的性质 督促程序 支付令的送达方式;提出异议的期限;异议的效力 二审程序 二审中撤销原判的法律效力;重审时的程序和审判组织形式;二审的启动主体的启动方式;二审的审理范围;二审调解书的内容 法定证据种类 证据载体与证据种类的区分判断 执行异议 执行异议的种类判断及其救济方式;执行标的异议;案外人异议之诉的适用条件和当事人的确定 再审 再审中被申请人不出庭的法律后果 仲裁中保全 仲裁中证据保全的申请方式、级别管辖、担保要求 诉讼权利能力 法人资格、行为能力与民事诉讼权利能力的关系 法律文书 判决与裁定的异同(适用范围、形式、救济、效力) 涉外民事诉讼与期间 普通程序的审限;适用涉外期间的条件;上诉期 当事人的确定 解散公司诉讼中当事人的确定 诉讼保全 诉讼中财产保全 仲裁庭的组庭 仲裁员的选定方式 仲裁裁决 合意方式;裁决书生效时间 申请撤销仲裁裁决 级别管辖;审理程序的类型;法定事由 参与分配 适用情形和条件 1
三、2014年民诉真题的命题特点和总体思路:“五重一活”
◆总体特点:重新、重理论、重结合、重执行、重经典+灵活运用能力 1、侧重对2012年新增内容和修改内容的考察 2、重视对理论性知识的考察 3、实体法与程序法相结合
4、对执行程序部分的考察有所增加(数量和题型) 5、重视对原有内容中常考点、核心内容的考察(方式更新) 6、对应用能力、分析能力、分类讨论能力的灵活考察
◆总体难度评估:略低于2013年
◆分值比例计算:单选16分+多选18分+不定项12分+案例20分=66分
四、2015年民诉命题背景:史上最强司法解释的出台和施行
(一)2015年《民诉解释》的情况概览
1、2014年12月18日通过、2015年2月4日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》,共23章、552条。
2、细化和完善新民诉法典的相关内容+整合原有的一系列司法解释
3、1992年《民诉意见》已被废止;其他司法解释与《民诉解释》的规定不一致的,不再适用。 ?第二章回避:《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》(2011年) ?第四章证据:《关于民事诉讼证据的若干规定》(2001年) ?调解:《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(2008年修订) ?诉讼费用:《诉讼费用缴纳办法》(2006年) ?第十章普通程序、第十六章二审程序:《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》(1998年) ?第十一章简易程序:《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》(2003年) ?第十八章再审程序:《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》(2008年);《关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》(2015年) ?第十九章督促程序:《关于适用督促程序若干问题的规定》(2001年) ?第二十一章执行程序:《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》(2008年) ;《关于人民法院执行工作若干问题的规定》(试行)(1998年) ?《人民检察院民事诉讼监督规则(试行)》(2013年11月18日起施行) ?《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》(2015年) (二)2015年民诉部分的命题方向和总体思路预测
1、两大核心:2012年民诉法修正案+2015年《民诉解释》 ◆2015年《民诉解释》对2012年民诉法修正案的细化和完善 ◆2015年《民诉解释》对先前司法解释的吸收、修改、替代、废止 2、对理论知识的考察
3、分析和应用能力:与实体法相结合 4、重者恒重
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五、民事诉讼与仲裁的知识体系结构
(一)知识体系的总体框架:9(民诉)+1(仲裁)模式
1、民事诉讼基本理论:多元纠纷解纷机制;基本原则和基本制度;诉的类型;诉讼标的 2、管辖:级别管辖;各类地域管辖;裁定管辖;管辖权异议
3、当事人:诉讼权利能力与诉讼行为能力;共同诉讼;第三人;代表人诉讼;第三人撤销之诉;公益诉讼 4、民事诉讼辅助和保障制度:期间;送达;强制措施;保全(财产、行为、证据)
5、民事证据:证据种类;证据规则;证明(证明标准、证明责任、证明程序) +1:仲裁程序 6、民事诉讼通常程序:普通程序;简易程序(传统简易程序+小额程序);二审程序
7、民事再审程序:启动方式及其相互关系;启动主体及相应事由;审理程序、审理方式、法律后果; 8、民事执行程序:执行根据和执行管辖;执行救济(执行异议及执行异议之诉);执行和解;执行措施 9、民事非讼程序:特别程序(4+2);督促程序;公示催告程序
(二)《民事诉讼法》2012年修正内容精炼:新增型+修正型+删除型 类型 主要内容 新 增 型 诚信原则;公司诉讼地域管辖;管辖权转移(上移下)的限制条件;公益诉讼;第三人撤销之诉;电子数据;举证时限;证人作证费用的承担方式;电子送达;专家辅助人;仲裁前证据保全和财产保全;行为保全;恶意诉讼(调解)的规制措施;先行调解;小额诉讼;确认调解协议的程序;实现担保物权的程序;应诉管辖;裁判文书说理;裁判文书公众查阅权;检察建议;申诉的前置条件;检察机关的调查核实权;执行检察监督;等等。 扩大了民事检察监督的范围;统合了国内与涉外诉讼中的协议管辖制度;扩大和细化了回避的情形;限制了委托诉讼代理人的范围;证人出庭作证制度;强化鉴定人出庭作证义务;留置送达的完成方 式;明确了诉前保全的管辖法院并延长了提起诉前保全后的起诉时限;提高罚款数额;强调不予受 理应当作出裁定书;细化了审前准备工工作;细化了判决书说理制度;扩大了简易程序的适用范围;修 细化了二审不开庭审理的条件;发回重审的次数限制;对督促程序的修改(增加审查环节以及与诉正 讼程序的衔接机制);将调解书纳入再审的适用范围;缩短了当事人申请再审的时限;规定了可以向型 原审法院申请再审的情形;微调再审法定事由;细化了达成执行和解协议后恢复对原生效法律文书执行的情形;修改了裁定不予执行仲裁裁决的情形;执行员接到申请或者移交执行书后可以立即采取强制措施;加强了法院强制执行的手段;等等。 删除型 人民调解原则;管辖错误作为再审的事由;违反法定程序可能影响正确判决、裁定的情形作为再审事由的概括性规定;涉外民事诉讼中协议管辖及应诉管辖;涉外民事诉讼中的财产保全;等。 (三)2015年《民诉解释》要点精炼与考点预测(见讲义附录部分)
第一讲 民事诉讼与民事诉讼法
? 考点提示:民事诉讼与其他诉外解纷机制的关系;民事司法程序的主要类型和相互关系;民诉法的属性和效力 ? 真题链接:2014 年卷四第36题;2013年卷四第七题第4小题;2011年卷三第35题。
一、民事诉讼与多元纠纷解决机制
(一)民事诉讼=民事诉讼行为+民事诉讼法律关系+法定程序
1、民事诉讼行为:发生在法院、当事人和其他诉讼参与人之间的行为。 注意:法院的内部行为不属于民事诉讼行为。
2、民事诉讼法律关系VS民事法律关系;民事诉讼法律关系主体VS民事诉讼主体 注意:民事诉讼法律关系主体不一定是民事诉讼主体。
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(二)民事诉讼与其他纠纷解决机制
1、民事纠纷解决机制的种类:诉讼、私人调解、和解、人民调解、仲裁
(1)私人调解、协商和解属于私力救济机制;人民调解和仲裁属于社会救济机制。 (2)涉纷主体的自治性程度:诉讼<仲裁<调解<和解
2、民事诉讼:不告不理;强制执行力保障;法定性和规范性
3、民商事仲裁:协议仲裁;或裁或审;一裁终局(入口自治、出口强制);适用范围限定。 4、劳动争议仲裁:劳动争议诉讼的前置程序。 5、人民调解:社会救济;调解协议“可诉可确”
(1)合同效力:因协议的履行或内容发生争议时,当事人可以就调解协议向法院起诉 提示:此时不能直接针对原纠纷起诉,应以协议中的对方当事人为被告。 (2)与非讼程序的衔接:特别程序中的司法确认。
注意:人民调解协议本身不能成为执行名义,执行名义是法院出具的司法确认裁定书。
【真题回放】依法治国要求树立法律权威,依法办事,因此在民事纠纷解决的过程中,各方主体都须遵守法律的规定。下列哪一行为违背了相关法律?(2014年卷三第36题) A.法院主动对确有错误的生效调解书启动再审 B.派出所民警对民事纠纷进行调解
C.法院为下落不明的被告指定代理人参加调解
D.人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷 二、民事诉讼法的性质和效力 (一)民事司法程序的类型梳理
民事司法程序=诉讼程序+非讼程序+执行程序
1、诉讼程序:一审普通程序+简易程序(包含小额诉讼程序)+二审程序+审判监督程序 2、非讼程序:特别程序(5种);督促程序;公示催告程序 3、执行程序
命题陷阱提示:民事诉讼程序≠民事审理程序
【牛刀小试】(1)下列哪些是《民事诉讼法》(2012年修正)规定的民事诉讼程序?
(2)下列哪些是《民事诉讼法》(2012年修正)规定的民事案件审理程序? (3)下列哪些是《民事诉讼法》(2012年修正)新增的民事诉讼程序? (4)下列哪些是《民事诉讼法》(2012年修正)新增的民事非讼案件的审理程序? A.确认调解协议案件 B.实现担保物权案件 C.小额诉讼程序 D.一审普通程序
(二)民事诉讼法的属性:基本法+公法+部门法+程序法 1、在法律体系中的地位:基本法
2、调整的社会关系:部门法(独立的调整对象) 3、内容:程序法
4、公私法划分:公法(三大诉讼法均为公法)
(三)民事诉讼法的效力
1、对人效力:无论是谁,凡在中国法院进行民事诉讼,均须适用中国的民事诉讼法 2、对事效力:平等主体之间因财产关系和人身关系而引发的纠纷。 3、时间效力:不同于民事实体法,民事诉讼法作为程序法具有溯及力。
4、空间效力:包括中国的领土、领海、领空以及领土的延伸部分,还包括使领馆和航空器。
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