五、两汉（西汉：前202－公元23年，东汉25－220）——“德主刑辅，礼刑并用” （一）法制思想☆☆
1、西汉建立后，重视总结秦亡教训，至汉代中期以后，周代“以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。 2、汉律的儒家化 (1)“上请”。 即通过请示皇帝给有罪贵族官僚某些优待。汉高祖七年诏：“郎中有罪耐以上，请之。”其后，宣帝、平帝相继规定上请制度，东汉时“上请”适用面越来越宽，遂成为官贵的一项普遍特权，从徒刑二年到死刑都可以适用。为官僚贵族犯罪减免刑罚，提供了法律上的保障。 (2)“恤刑”。 统治者以“为政以仁”相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼的恤刑思想。
A.年80岁以上的老人，8岁以下的幼童，以及怀孕未产的妇女、老师、侏儒等，在有罪监禁期间，给予不戴刑具的优待。
B.老人幼童及连坐妇女，除犯大逆不道诏书指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕监禁。 C.给老幼以优待，也以不危害统治阶级的利益为限。
(3)“亲亲得相首匿”。汉宣帝时期确立。主张亲属间首谋藏匿犯罪可以不负刑事责任。
来源于儒家“父为子隐，子为父隐，直在其中”的理论，反映出汉律的儒家化，并且一直影响后世封建立法。
[真题例示]05-15．西汉末年，某地一男子偷盗他人一头牛并贩卖到外乡，回家后将此事告诉了妻子。其妻隐瞒未向官府举报。案发后，该男子受到惩处。依照汉代法律，其妻的行为应如何处理？ A．完全不负刑事责任 B．按包庇罪论处
C．与其丈夫同罪 D．按其丈夫之罪减一等处罚 【答案】A
[真题例示]10-13．汉宣帝地节四年下诏曰：“自今子首匿父母、妻匿夫、孙匿大父母，皆勿坐。其父母匿子、夫匿妻、大父母匿孙，罪殊死，皆上请廷尉以闻”，“亲亲得相首匿”正式成为中国封建法律原则和制度。对此，下列哪一选项是错误的？
A．近亲属之间相互首谋隐匿一般犯罪行为，不负刑事责任 B．近亲属之间相互首谋隐匿所有犯罪行为，不负刑事责任 C．“亲亲得相首匿”的本意在于尊崇伦理亲情
D．“亲亲得相首匿”的法旨在于宽宥缘自亲情发生的隐匿犯罪亲属的行为 【答案】B
（二）西汉文帝、景帝时期的刑制改革☆
1、社会条件。当时经济发展，社会稳定，出现了前所未有的盛世，为改革刑制提供了良好的社会条件。
2、直接起因。文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女[淳于]缇萦上书请求没官为奴，替父赎罪，并指出肉刑制度断绝犯人自新之路的严重问题。文帝为之所动，下令废除肉刑。 3、内容。 （1）文帝。
1黥刑(墨刑)改为髡钳城旦舂(去发颈部系铁圈服苦役五年)；
文帝的改革，从法律上宣布了废除肉刑，具有重要意义。但改革中也有由轻改重的现象，班固称其为“外有轻刑之名，内实杀之”。改革存在不少缺陷，有待进一步完善。 2劓刑改为笞三百；
3斩左趾(砍左脚)改为笞五百， 4斩右趾改为弃市死刑。 （2）景帝。
1将文帝时劓刑笞三百，改为笞二百；
在文帝基础上对肉刑制度作进一步改革，使得刑制改革又向前迈了一大步。 2斩左趾笞五百，改为笞三百。 3颁布《箠令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，以及行刑不得换人等。
4、意义。为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础，是历史性的进步。
[真题例示]05-17．汉代曾发生这样一件事情：齐太仓令获罪当处墨刑，其女缇萦上书请求将自己没为官奴，替父赎罪。这一事件导致了下列哪一项法律制度改革？ A．汉高祖规定“上请”制度 B．汉文帝废除肉刑
C．汉文帝确立“官当”制度 D．汉景帝规定“八议”制度 【答案】B
法史7，0529
（三）司法制度 1、司法机关
司法机关：汉承秦制 监察机关 （1）中央：
1御史大夫(西汉)、御史中丞(东汉)，负责法律监督；
2西汉武帝以后设司隶校尉，监督中央百官与京师地方司法官吏。 （2）地方
西汉武帝以后设刺史，专司各地行政与法律监督之职。
2、诉讼制度☆☆☆ （1）《春秋》决狱
1是法律儒家化在司法领域的反映。
2特点是依据儒家经典《春秋》等著作中提倡的精神原则审判案件，而不仅仅依据汉律审案。 3强调审断时应重视行为人在案情中的主观动机。
4着重考察动机的同时，还要依据事实，分别首犯、从犯和已遂、未遂。 5“论心定罪”，《盐铁论·刑德》中认为：“春秋之治狱，论心定罪。志善而违于法者免，志恶而合于法者诛。”
如犯罪人主观动机符合儒家“忠”、“孝”精神，即使其行为构成社会危害，也可以减免刑事处罚；相反，犯罪人主观动机严重违背儒家倡导的精神，即使没有造成严重危害后果，也要认定犯罪给予严惩。
6对传统的司法和审判是一种积极的补充，但是，在某种程度上也为司法擅断提供了依据。
（2）“秋冬行刑”
1根据“天人感应”理论，规定春、夏不得执行死刑，除谋反大逆等“决不待时”者外，一般死刑犯须在秋天霜降以后、冬至以前执行，因为这时“天地始肃”，杀气已至，便可“申严百刑”，以示所谓“顺天行诛”。
2对后世有着深远影响，唐律规定“立春后不决死刑”，明清律中的“秋审”制度亦溯源于此。
[真题例示]06-16．汉武帝时，有甲、乙二人争言相斗，乙以佩刀刺甲，甲之子丙慌忙以杖击乙，却误伤甲。有人认为丙\殴父也，当枭首。\董仲舒引用《春秋》事例，主张\论心定罪\，认为丙\非律所谓殴父，不当坐\。关于此案的下列哪种评论是错误的？ A．\论心定罪\是儒家思想在刑事司法领域的运用
B．以《春秋》经义决狱的主张是旨在建立一种司法原则 C．\论心定罪\仅为一家之言，历史上不曾被采用 D．\论心定罪\有可能导致官吏审判案件的随意性 【答案】C
[真题例示]10-15．关于中国古代刑罚制度的说法，下列哪一选项是错误的？ A．“八议”制度自曹魏《魏律》正式入律，其思想渊源为《周礼·秋官》的“八辟丽邦法”之说 B．“秋冬行刑”制度自唐代始，其理论渊源为《礼记·月令》关于秋冬季节“戮有罪，严断刑”之述 C．“大诰”是明初的一种特别刑事法规，其法律形式源自《尚书·大诰》周公对臣民之训诫 D．“明刑弼教”作为明清推行重典治国政策的思想基础，其理论依据源自《尚书·大禹谟》“明于五刑，以弼五教”之语 【答案】B
六、三国两晋（魏晋）南北朝——为证明自身统治的“正统”性，礼法结合进一步发展 （一）法制思想
三国两晋南北朝时期，在汉代中期以后的法律儒家化的基础上，更广泛、更直接地把儒家的伦理规范上升为法律规范，使礼、法更大程度上实现融合。
（二）法律形式
这一时期法律形式发生了比较大的变化，形成了律、令、科、比、格、式相互为用的立法格局。 1格与令相同，起着补充律的作用，均带有刑事法律性质，不同于隋唐时期的格。 2科起着补充与变通律、令的作用。
3比是比附或类推，即比照典型判例或相近律文处理法律无明文规定的同类案件。 4式是公文程式。
（三）三国－魏（220－265） [改个姓名、发、又发] ☆ 1、《魏律》（或《曹魏律》）将《法经》中的“具律”改为“刑名”置于律首 2、“八议”入律
魏明帝以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了“八议”制度。对封建特权人物犯罪实行减免处罚。包括：
1议亲(皇帝亲戚) 2议故(皇帝故旧)
3议贤(有传统德行与影响的人) 4议能(有大才能) 5议功(有大功勋) 6议贵(贵族官僚)
7议勤(为朝廷勤劳服务) 8议宾(前代皇室宗亲)
3、鉴于汉代律令繁杂，魏明帝下诏改定刑制，作新律18篇，后人称为《魏律》或《曹魏律》。新律对秦汉旧律有较大改革。
（四）两晋（西晋265－316，东晋317－420） [张杜、罚礼：5、20、台] ☆
1、张杜注律。 律学家张斐、杜预为《晋律》作注，经晋武帝批准颁行，与《晋律》具有同等法律效力。故《晋律》及该注解亦称“张杜律”。
2、法例律。与魏律相比，在刑名律后增加法例律，丰富了刑法总则的内容。同时向着“刑宽”、“禁简”的方向迈进了一大步。
3、“准五服制罪” （1）《晋律》与《北齐律》中相继确立。
（2）服制是中国封建社会以丧服为标志区分亲属范围和等级的制度。依远近关系分为五等： 斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻
（3）服制不但确定继承与赡养等权利义务关系，同时也是亲属相犯时确定刑罚轻重的依据 1如斩衰亲服制最高，尊长犯卑幼减免处罚，卑幼犯尊长加重处罚。
2缌麻亲服制最疏，尊长犯卑幼处罚相对从重，卑幼犯尊长处罚相对从轻。 （4）依五服制罪成为封建法律制度的重要内容，影响广泛，直到明清。 4、《晋律》20篇。《晋律》于西晋武帝司马炎泰始三年诏颁，又称《泰始律》，对汉魏法律继续改革，精简法律条文，形成20篇602条的格局。
5、监察机关：御史台
（1）以御史台主监察，权能极广，受命于皇帝，有权纠举一切不法案件， （2）又设治书侍御史，纠举审判官吏的不法行为。
（五）南北朝之北魏（386－534） [20、当倌、复揍、鞭杖] ☆ 1、《北魏律》20篇。北魏吸收汉晋立法成果，采诸家法典之长，“取精用宏”，修成《北魏律》20篇，成为当时著名的法典。
2、“官当”入律。（1）是封建社会允许官吏以官职爵位折抵徒罪的特权制度 （2）正式出现在《北魏律》与《陈律》中 如《北魏律·法例篇》规定：每一爵级抵当徒罪2年。南朝陈（557－589）之《陈律》规定更细，凡以官抵折徒刑，同赎刑结合使用。
3、死刑复奏
死刑复奏制度是指奏请皇帝批准执行死刑判决的制度。
北魏太武帝时正式确立这一制度，为唐代的死刑三复奏，打下了基础，这一制度的建立既加强了皇帝对司法审判的控制，又体现了皇帝对民众的体恤。
4、改革以往五刑制度，增加鞭刑与杖刑
（六）南北朝之北齐（550－577） [大理寺、尚书台、名利、二曹：5、10、12] ☆☆ 1、正式设置大理寺。以大理寺卿和少卿为正副长官
增强了中央司法机关的审判职能，也为后世王朝健全这一机构奠定了重要基础。
2、提高尚书台地位。其中“三公曹”与“二千石曹”执掌司法审判，同时掌囚帐 为隋唐时期刑部尚书执掌审判复核提供了前提； 3、《北齐律》12篇。将刑名与法例律合为名例律一篇，充实了刑法总则；
分则11篇：禁卫、户婚、擅兴、违制、诈伪、斗讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧、杂律。
4、准五服制罪。《晋律》与《北齐律》中相继确立；（详见前述《晋律》相关内容）
5、“重罪十条”入律。《北齐律》中首次规定“重罪十条”，置于律首，作为严厉打击的对象，是对危害统治阶级根本利益的十种重罪的总称。
1反逆(造反)。 1（隋唐）谋反
2大逆(毁坏皇帝宗庙、山陵与宫殿)。 2（隋唐）谋大逆 3叛(叛变)。 3（隋唐）谋叛 4降(投降)。 ×××××
5恶逆(殴打谋杀尊亲属)。 4（隋唐）恶逆 6不道(凶残杀人)。 5（隋唐）不道
7不敬(盗用皇室器物及对皇帝不尊重)。 6（隋唐）大不敬 8不孝(不侍奉父母，不按礼制服丧)。 7（隋唐）不孝 ×××××。 8（隋唐）不睦
9不义(杀本府长官与授业老师)。 9（隋唐）不义 10内乱(亲属间的乱伦行为)。 10（隋唐）内乱
◎《北齐律》规定：“其犯此十者，不在八议论赎之限。” ◎唐律承袭隋制，将“十恶”列入名例律之中，
大致可以分为两类：123 “三谋”与6 “大不敬”为侵犯皇权与特权的犯罪，余者为违反伦理纲常的犯罪；
唐律将这些犯罪集中规定在名例律之首，并在分则各篇中对这些犯罪相应规定了最严厉的刑罚。而且，唐律规定凡犯十恶者，不适用八议等规定，且为常赦所不原，此即俗语所谓“十恶不赦”的渊源。
《北齐律》在中国封建法律史上起着承先启后的作用，对封建后世的立法影响深远。
[真题例示]04-60．魏晋南北朝时期法律发生了许多发展变化，对后世法律具有重要影响。下列哪些表述正确揭示了这些发展变化？ A．《北齐律》共12篇，首先将刑名与法例律合为名例律一篇 B．《魏律》以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了“八议”制度 C．《北周律》[1]首次规定了“重罪十条” D．《北魏律》与《陈律》正式确立了“官当”制度 【答案】ABD
-------------------------------------------------------------------------------- [1]北周时规定流刑分5等，同时还要施加鞭刑。
七、隋（581－618） 1、《开皇律》[开除皇上的律，所以文帝、炀帝两代就“不再传，失统绪”了^_^]在“重罪十条”的基础上加以损益，确定了十恶制度。唐律承袭此制，将“十恶”列入名例律之中； 2、《开皇律》中确立了“封建”“五刑”即笞、杖、徒、流、死五种刑罚，作为基本的法定刑。[1] 3、司法机关：皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构。
[真题例示]07-9．关于唐律中五刑，下列哪一选项是正确的？
A．笞刑、羞辱刑、流放刑、经济刑、死刑 B．笞刑、徒刑、流放刑、株连刑、死刑 C．笞刑、杖刑、徒刑、流刑、死刑 D．杖刑、徒刑、流刑、肉刑、死刑 【答案】C
八、唐（618－907）——“礼法合一”、“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一 （一）立法 ☆☆☆ 1、《唐律》——从《武德律》到《永徽律疏》 （1）《武德律》。 12篇500条，高祖李渊时撰定，是唐代首部法典； （2）《贞观律》。 1仍为12篇500条，太宗李世民时制定[于贞观元年命长孙无忌、房玄龄等人在