B．该法的基本精神沿袭《训政时期约法》和\五五宪草\C．该法体现了《动员戡乱时期临时条款》的立法原则 D．该法确立的政权体制既不是内阁制，也不是总统制 【答案】ABD
[真题例示]10-14．中国法制近代化经历了曲折的渐进过程，贯穿着西方法律精神与中国法律传统的交汇与碰撞。关于中国法制近代化在修律中的特点，下列哪一选项是不正确的？
A．1910年《大清民律草案》完成后，修律大臣俞廉三上陈“奏进民律前三编草案折”，认为民律修订仍然没有超出“中学为体、西学为用”的思想格局
B．1911年《大清新刑律》作为中国第一部近代意义的专门刑法典，在吸纳近代资产阶级罪刑法定等原则的同时，仍然保留了部分不必科刑的民事条款
C．1910年颁行的《法院编制法》规定，国家司法审判实行四级三审制 D．1947年颁行的《中华民国宪法》，所列各项民主自由权利比以往任何宪法性文件都充分 【答案】B
（二）南京国民政府的立法特点☆
南京国民政府立法频繁，法律法规数量繁多，体系庞杂。法律制度的“双重性”特征极为明显： （1）法律内容上
国民政府法律制度是继受法与固有法的混合。
一方面大量采用、引进、吸收西方近代以来的法律学说、法律原则与法律制度，以大陆法系法律制度为蓝本，并采英美法系法律制度的一些内容；
另一方面，则继续保持、延续了中国传统的封建法律制度的一些特性。
（2）立法层次上
普通法与特别法并存，而且特别法优于普通法，数量亦多于普通法。特别法优于普通法这一特征在国民政府法律体系中表现得极为明显。
（3）立法与司法层面
许多立法在表面上顺应了时代的发展，是可以肯定的，但在司法实践中却完全是赤裸裸的野蛮、专制；立法与司法的脱节，也是国民政府法律体制上一个明显特征。 -------------------------------------------------------------------------------- [1]关联知识点：《钦定宪法大纲》是中国近代史上第一个宪法性文件。
[2] 此为命题依据用书《宪法学》第一章第二节“宪法的历史发展”中的表述。
第二章 外国法制史 第一节 罗马法
一、罗马法的产生和《十二表法》的制定☆ (一)罗马法的产生
1、罗马法，一般泛指罗马奴隶制国家法律的总称，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期。 既包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律，也包括公元6世纪中叶以前东罗马帝国的法律。
2、公元前6世纪中叶，罗马奴隶制国家正式产生，步入共和国时期，罗马法也随之产生。共和国早期的法律渊源主要是习惯法。
(二)《十二表法》
1、在此之前使用习惯法，元老院于公元前451年制定法律十表公布于罗马广场。次年，又制定法律两表，作为对前者的补充。
2、其特点为诸法合体、私法为主，程序法优于实体法。某些规定反映了平民的要求，但主要目的
在于严格维护奴隶主阶级的利益及其统治秩序。
3、是罗马国家第一部成文法，总结了前一阶段的习惯法，并为罗马法的发展奠定了基础，被认为是罗马法的主要渊源。
二、罗马法的渊源和分类 （一）罗马法的渊源☆ 1、习惯法
公元前450年以前罗马国家的基本法律渊源。 2、议会制定的法律
共和国时期最重要的法律。主要立法机关是民众大会、百人团议会与平民会议。 3、元老院决议
共和国时期元老院是罗马最高国家政权机关，并有一定的立法职能，议会通过的法律需经它批准方能生效；
帝国时期被皇帝控制，其本身所通过的决议具有法律效力。 4、长官的告示
罗马高级行政长官和最高裁判官发布的告示具有法律效力，是罗马法的重要渊源之一。 5、皇帝敕令
主要包括：敕谕，敕裁，敕示，敕答。
6、具有法律解答权的法学家的解答与著述。[1]
[真题例示]03-34．罗马法的渊源有哪些？
A．民众大会等制定的法律 B．最高裁判官等发布的告示 C．五大法学家（盖尤斯等）的解答与著述 D．元老院决议、皇帝敕令 【答案】ABCD
（二）罗马法的分类：☆☆ 1、根据法律所调整的对象 最早由乌尔比安提出
（1）公法包括宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范 （2）私法包括所有权、债权、婚姻家庭与继承等方面的规范 2、依照法律的表现形式
（1）成文法是指所有以书面形式发布并具有法律效力的规范，包括议会通过的法律、元老院的决议、皇帝的敕令、裁判官的告示等
（2）不成文法是指统治阶级所认可的习惯法[2]
3、根据罗马法的适用范围 （1）自然法[3]
（2）市民法是指仅适用于罗马市民的法律体系。
其内容主要是国家行政管理、诉讼程序、财产、婚姻家庭和继承等方面的规范；
渊源包括罗马议会制定的法律(如《十二表法》)、元老院的决议、裁判官的告示以及罗马法学家对法律的解释等。
（3）万民法是调整外来人之间以及外来人与罗马市民之间关系的法律体系，是外事裁判官在司法活动中逐步创制的法律，基本内容主要是关于所有权和债权方面的规范，很少涉及婚姻、家庭和继承等内容。
市民法和万民法不是截然对立的，而是互为补充的。后来，查士丁尼将两者统一起来。
4、根据立法方式不同
（1）市民法是古罗马固有的法律
（2）长官法专指由罗马高级官吏发布的告示、命令等所构成的法律，内容多为私法。其主要是靠裁判官的司法实践活动形成的
5、按照权利主体、客体和私权保护为内容 （1）人法、（2）物法、（3）诉讼法
[真题例示]08-11．关于罗马法的法律分类，下列哪一类是以法律的适用范围为根据划分的？ A．公法和私法 B．人法、物法和诉讼法 C．自然法、市民法和万民法 D．市民法与长官法 【答案】C
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[1]公元前1世纪，罗马进入帝国时期，许多法学家被皇帝授予法律解答权，其解答成为法律的重要渊源。最著名的五大法学家是：盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯。法学学派主要有普罗库尔学派和萨比努斯学派。
[2] 此处命题依据用书表述有误！详见《法理学》第一章相关部分。
[3] 可以说是自然界教给一切动物的法律。源于古希腊斯多葛学派的思想，在古罗马帝国时期，被运用于证成“万民法”。参见由嵘主编：《外国法制史》，1992年版，第71-72页。在西塞罗看来，作为最高理性的自然法来自神的理性，人定法源于自然法。
三、罗马私法的基本内容（人法 物法 诉讼法） (一)人法☆☆ 1、自然人
（1）自然人必须具有人格，即享有权利和承担义务的资格。只有年满25岁的成年男子才享有完全的行为能力。奴隶因其不具有法律人格，不能成为权利义务主体，而被视为权利客体。
（2）人格由自由权、市民权和家庭权三种身份权构成。只有同时具备上述三种身份权的人，才能在法律上享有完全的权利能力。上述三种身份权全部或部分丧失，人格即发生变化，罗马法称之为“人格减等”。
2、法人
罗马法上没有明确的法人概念和术语，但已有初步的法人制度。分为1社团法人与2财团法人
3、婚姻家庭法
（1）实行一夫一妻的家长制家庭制度
古罗马所称的家或家族是指在家父权下所支配的一切人和物的总和，包括家父、妻、子女、奴隶和土地等。
（2）婚姻分为： 1 “有夫权婚姻”与2 “无夫权婚姻”
(二)物法☆
物法在私法体系中占有极其重要的地位，是罗马法的主体和核心。对后世资产阶级民法的影响最大。
1、物权
物权主要有五种：所有权、役权(地役权、人役权)、地上权、永佃权、担保物权(质权、抵押权)。其中所有权为自物权，其他的为他物权。
2、继承
（1）分为遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承优于法定继承。
（2）早期采取“概括继承”的原则，后来逐步确立了“限定继承”的原则。
（3）关于法定继承人的顺序以及遗嘱继承的方式等问题，罗马法上均有较完备的规定。
3、债。 在罗马法中，债是物法的一个重要内容。 （1）债的发生原因：
1合法原因，即由双方当事人因订立契约而引起的债；
2违法原因，即由侵权行为而引起的债，罗马法称之为私犯。 （2）准契约和准私犯也是债的发生原因。
（3）罗马法根据债的标的和标的物不同，对债进行了详细的分类，主要有：特定债和种类债，可分债和不可分债，单一债和选择债，法定债和自然债。
（4）罗马法还对债的履行、债的担保、债的转移、债的消灭作了详细规定。
[真题例示]06-20．下列关于罗马私法的哪一表述是错误的？ A．罗马法有市民法和长官法之分，其中长官法的内容多为私法
B．在罗马，早期采取\限定继承\的原则，后来逐步确立\概括继承\的原则 C．在罗马私法上，自然人的人格由自由权、市民权和家庭权三种身份构成 D．罗马法的婚姻包括\有夫权婚姻\和\无夫权婚姻\两种 【答案】B
(三)诉讼法☆
1、诉讼分为公诉和私诉两种
（1）私诉是根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理。私诉是保护私权的法律手段，相当于后世的民事诉讼。
（2）公诉是对直接损害国家利益案件的审理。
2、诉讼程序先后有三种不同的形态：法定诉讼、程式诉讼、特别诉讼。
四、罗马法复兴 （一）复兴的原因
12世纪初，西欧的法律状况同商品经济发展及社会生活极不适应，西欧各国先后出现了一个研究和采用罗马法的热潮（罗马法是资本主义社会以前调整商品生产关系的最完备的法律），史称罗马法复兴。
（二）复兴的过程☆ 1、注释法学派
（1）公元1135年在意大利北部发现《查士丁尼学说汇纂》原稿，从此揭开了复兴罗马法的序幕。 （2）意大利波伦亚大学最先开始了对罗马法的研究。
（3）学者采用中世纪西欧流行的注释方法研究罗马法，因而得名为“注释法学派”。
（4）注释法学派在复兴罗马法的运动中，起了开创作用，他们使对《国法大全》[1]的研究成为一门科学，帮助人们了解和熟悉了罗马法，为运用罗马法奠定了基础。
2、评论法学派
（1）14世纪，在意大利又形成了研究罗马法的“评论法学派”。
（2）该学派的宗旨是致力于罗马法与中世纪西欧社会司法实践的结合，以改造落后的封建地方习惯法，使罗马法的研究与适用有了新的发展。
罗马法在意大利复兴以后，很快扩展到西欧各主要国家。
（三）复兴的意义☆
1、罗马法的运用，使商品经济得到比较顺利的发展，市民等级的力量不断加强，同时也推动了王权的加强和扩张，这都有利于民族统一国家的形成。
2、经过罗马法复兴，以研究《国法大全》为突破口和中心，法学蓬勃发展起来，形成了一个世俗的法学家阶层，改变了教会僧侣掌握法律知识的情况，这就为把罗马法运用于实践准备了条件，从而为正在成长中的资本主义关系提供了现成的法律形式。
3、近代自然法学说和“法律面前人人平等”的口号，是17、18世纪新兴资产阶级进行反封建斗争的主要思想武器，而近代自然法学说的思想渊源正是罗马时代的自然法思想及自由人在私法关系上地位平等的原则。
[真题例示]03-8．下列有关罗马法复兴运动的表述，哪一项是不正确的？ A．意大利的波伦亚是罗马法复兴运动的发源地
B．１４世纪的评论法学派在罗马法复兴运动中起了开创性的作用 C．经过罗马法复兴运动，在中世纪后期形成了一个世俗的法学家阶层 D．罗马法的复兴构成近代自然法学说的思想来源之一 【答案】B
五、罗马法对后世法律的影响☆
1、在全面继承罗马法的基础上，形成了当今世界两大法系之一的大陆法系（亦称为罗马法系或者民法法系）。《法国民法典》和《德国民法典》就是对罗马法的继承和发展。法、德两国的民法体系，又为瑞士、意大利、丹麦、日本等众多国家直接或间接地加以仿效。
2、罗马法的立法技术已具有相当的水平，它所确定的概念、术语，措词确切，结构严谨，立论清晰，言简意赅，学理精深。罗马法中许多原则和制度，被近代以来的法制所采用，如公民在私法范围内权利平等原则、契约自由原则等，权利主体中的法人制度等。
[真题例示]07-12．关于古罗马法与近代欧洲大陆法律制度的关系，下列哪一选项是正确的？ A．在罗马法复兴运动中成长起来的法学家阶层，为近代民法的形成发挥了重要的作用 B．大陆法系国家民法中的法人制度和民商分立制度发源于古代罗马法时代
C．近现代法律中的\法律面前人人平等\原则之规定没有受到罗马私法精神的影响 D．《德国民法典》采用了潘德克顿法学派按照《十二铜表法》阐发的民法体例 【答案】A
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[1]《国法大全》的编纂（至公元12世纪统称为《国法大全》或《民法大全》，标志着罗马法已发展到最发达、最完备阶段） 1、《查士丁尼法典》，将历代罗马皇帝敕令进行整理、审订和取舍而成。 2、《查士丁尼法学总论》，又译《法学阶梯》，以盖尤斯《法学阶梯》为基础加以改编而成。是阐述罗马法原理的法律简明教本，也是官方指定的“私法”教科书，具有法律效力。 3、《查士丁尼学说汇纂》，又译《法学汇编》，是一部法学著作的汇编，将历代罗马著名法学家的学说著作和法律解答分门别类地汇集、整理，进行摘录，凡收入的内容，均具有法律效力。 4、《查士丁尼新律》，法学家对查士丁尼皇帝在位时所颁敕令的汇集。
[真题例示]04-61．下列有关古罗马《国法大全》的说法哪些是正确的？ A．《国法大全》包括《查士丁尼法典》、《法学阶梯》、《法学汇编》、《查士丁尼新律》 B．《国法大全》是由乌尔比安主持编纂的 C．《国法大全》的问世，标志着罗马法达到了最发达、最完备的阶段
D．12世纪意大利注释法学派将《国法大全》的研究变成一门科学，为罗马法复兴作出了开创性的贡献
【答案】ACD
第二节 英美法系 一、英国的法律体系