行政法与行政诉讼法学
行政法与行政诉讼法学
第一篇 行政法的基础理论 第一章 行政法概述 第一节 行政与行政权 一、行政的概念和特征： （一） 行政的概念：
1、 行政的概念：泛指社会组织对一定范围内的事务进行组织和管理等活动。
2、 行政的分类：以是否含有公共利益的目的，对泛指的组织和管理活动进行分类。
（1） 国家根据公共利益的目的，对社会事务的组织和管理，称为“公共行政”。
（2） 其他社会组织（企事业单位、社会团体）对其内部事务的组织和管理，称为“一般行政”，也
称“私行政”。
（3） “公共行政”与“一般行政”的区别： 性质不同 公共行政 公共行政具有鲜明的公共性质，其涉及范围和对象是国家和社会公共事务。 一般行政 一般行政的涉及范围是除国家之外的其他社会组织对其内部事务的组织和管理活动，所以具有局部的或个别的非公共性质。 目的不同 手段不同 公共行政的目的在于公共利益，具体一般行政的组织管理活动，则是以追求本的表现有为国家利益或为社会利益。 社会组织的利益为目的。 公共行政以公共利益为目的，所以，一般行政由于代表个别的、局部的社会组国家以法律的形式赋予实施管理活织的利益，而各组织的法律地位平等，所动的主体以许多法律上的权力。 以任何一方都不能把自己的意志强加于他人身上。 3、 马克思认为“行政是国家的组织活动”，其含义是：
（1） 行政是一种国家的活动，而不是一般的社会活动。只有国家、国家机关才有权进行行政活动。 （2） 行政并不是国家的所有活动，行政只是其中的一种，仅仅是指它的组织活动。 （3） 行政的最终目的应该与国家的目的相一致。
4、 我国法律制度中的行政可以定义为：依据我国宪法和法律，除国家的立法、司法、军事职能之外的国
家的组织管理职能。 （二） 行政的特征：
1、 行政与公共利益紧密联系，以实现公共利益为目的。
2、 行政应由依法组织的主体运作。依据我国宪法，行政主体为行政机关与授权性组织。 3、 行政活动具有法定性和裁量性：
（1） 行政是依法进行的国家组织活动，因此行政发动及进行的过程本身应当受到法律规范的制约。 （2） 为了保证行政从公益出发，快捷地实施管理以维持社会秩序和保障公共安全，行政在收到法律
规范制约的同时，在一定范围、一定程度之内也应具有活动的空间，即行政裁量的空间。
（3） 行政裁量是指行政主体在进行行政活动时，根据法所设定的范围、限度、标准或者原则，按照
其自身的理解作出判断、选择处理的方式。
4、 行政活动表现方式的多样性：
（1） 由法律规定的各种以国家权力的强制性为依靠的权力性行为方式。 （2） 采用非权力性的行为方式：如合同、协议、指导等。 二、行政权：
（一） 行政权的概念：
1、 行政法的目标是对公共行政活动进行规范，而这一目标是由行政权所决定的。
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2、 行政权的不同表述：
（1） 行政权是由国家宪法、法律赋予的国家行政机关执行法律规范，实施行政管理活动的权力。 （2） 行政权是指行政机关职务范围内的法定权力和非行政机关行使管理国家和社会公共事务的法
定权力。
（3） 行政权是指国家或其他行政主体担当的执行法律，对行政事务进行直接、连续、具体管理的权
力，是国家权力的组成部分。
（4） 行政权是国家行政机关或其他特定的社会公共组织对公共行政事务进行直接管理或主动为社
会成员提供公共服务的权力。
3、 以上表述的共同之处：
（1） 行政权是行政主体所享有的一项国家权力。
（2） 行政权是一种管理公共事务和提供公共服务的权力。
4、 行政权的含义：行政权是国家行政机关或其他特定的社会组织进行行政活动，包括管理公共行政事务
和为社会成员提供公共服务的国家权力。
5、 行政与行政权：行政权是行政法的理论基点，也是行政活动的内核和行政法的本源所在，它贯穿于行
政法的整个发展过程。 （二） 行政权的特征：
1、 行政权具有直接性与主动性：直接性是行政权区别于司法权和立法权的最明显特征。 2、 行政权具有公益性。
3、 行政权具有扩张性：为了应对所管辖事务的日益庞杂，行政权所介入的领域也相应持续地增加。 4、 行政权具有优益性：即行政优先性和受益性。
（1） 行政优先权，是指法律为保障行政主体有效地行使行政职权而赋予其许多职务上的优先条件。 （2） 行政受益权，是指国家为保证行政主体有效行使行政职权而向其提供的各种物质保障条件。 5、 除上之外，行政权所具有的执行性使之与立法权相区别；行政权的效率优先性使之与司法权的公平优
先性相区别；行政权的应变性又与司法权和立法权的稳定性相区别。 第二节 行政法
一、行政法的概念和特征： （一） 行政法的概念：
1、 行政法的定义：行政法是规范行政权的组织和活动的国内法律的总称。 2、 行政法定义时的注意点：
（1） 作为法的一个部门的行政法，其概念、体系以及调整对象应具有同一性。 （2） 作为部门法的行政法，应具有自身的独立性和固有的调整领域。 3、 行政法定义的含义：
（1） 行政法是有关行政的法律规范：行政法遵循“行政—行政权”的模式运作，即通过对行政或行
政活动的规范，实现其规制行政权的价值取向。
（2） 行政法是规范行政固有领域的法：行政法是有关行政的法律规范，但是并不是指有关行政的全
部法律规范的总和。
（3） 行政法是有关行政的国内法：另外，一国所加入或签订的国际公约或条约在有关国内行政的方
面也对国内行政拥有拘束力。
第二章 行政法的基本原则 第一节 行政法基本原则概述
一、行政法基本原则的概念与特征： （一） 行政法基本原则的概念：
1、 行政法的基本原则，是指贯穿于行政法之中，指导行政法律规范的制定、实施以及行政争议处理等活
动的基本行为准则。
2、 行政法基本原则集中体现了行政法的基本价值取向和法治理念，是行政法规则的基础性规范。
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3、 行政法在形式上是分散的，不具有统一的法典，它是由成千上万个有关行政的法律规范所组成的集合
体。
（二） 行政法基本原则的特征：
1、 特殊性：行政法的特殊性是相对于法的一般特性和其他法的特性而存在的。行政法的基本原则是整个
行政活动的基本准则，它只能适用于行政法这一法律部门，不能同时适用于其他法律部门，亦不能适用于所有法。
2、 普遍性：行政法基本原则作为行政法这一部门法的基本准则，应当普遍地适用于整个行政法律部门内
部的各个领域和每一层次，即适用于整个行政活动，也适用于对行政活动的监督。 3、 规范性：违反行政法基本原则的行政行为属于违法，行政法基本原则具有法的作用。
4、 适用性：行政法的基本原则不仅使反映行政法发展要求和规律的一般要求，也是能够在行政法实践中
具体运用，作为解决行政实践问题的具体依据。 二、行政法基本原则与行政功能的关系： 1、 干预行政与法治国家理念。 2、 给付行政与法治国家理念：
（1） 给付行政：为国民的生存权提供积极的服务，这种服务功能的行政为给付行政。 三、对行政法基本原则的理解与确定： （一） 国外行政法基本原则： 1、 英国学者将法治原则概括为：
（1） 政府的一切活动必须遵守法律。
（2） 法治原则不局限于合法性原则，还要求法律必须符合一定标准，具备一定内容。 （3） 法治原则表示法律的保护平等。
（4） 法治原则表示法律在政府和公民之间无所偏袒。 2、 美国行政法治原则包含的因素：
（1） 保障公民基本权利。 （2） 正当的法律程序。
（3） 必须要有保障法律权威的机构。
3、 法国将行政法治作为行政法的基本原则，其含义为“行政活动必须遵守法律”：
（1） 行政行为必须有法律依据。 （2） 行政行为必须符合法律的规定。
（3） 行政机关必须以自己的行为保证法律的实施。
4、 德国学者认为法治由三部分构成：形成法律规范的能力、法律优先以及法律保留。现代德国学者认为
行政法治原则主要包括两项内容，即法律优先原则和法律保留原则：
（1） 法律优先原则，直观的含义是法律对行政权处于优先的地位；实质的含义是行政应受既存法律
的约束，行政机关不能采取与法律相抵触的行政措施。
（2） 法律保留原则，是指行政机关只能得到法律的授权才能活动。 5、 日本法治行政原理包含的三项基本内容：
（1） 法律保留原则，政府的行政活动必须有国会制定的法律依据。 （2） 法律优先原则，坚持法律高于行政。
（3） 司法救济原则，一切司法权归属法院，法院具有行政纠纷的终裁权，公民合法权利遭受不发行
政侵害时有权请求司法救济。
（二） 我国行政法基本原则研究的状况：
1、 20世纪80年代后期，随着《行政诉讼法》的起草和颁布，我国行政法学研究取得了较大的发展，对
行政法基本原则的研究和认识水平进一步深化，开始从“行政管理原则论”向“行政法治原则论”发展。
（三） 我国行政法基本原则的确定：
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1、 根据我国行政法的发展状况，结合国外行政法基本原则，我国行政法基本原则应当是行政法治原则。 第二节 行政法治原则
一、行政法治原则是行政法的基本原则，是一切行政活动必须遵守的首要准则。 二、行政法治原则的实质内容： （一） 职权法定原则：
1、 职权法定原则的要求：职权法定原则是依法行政的首要原则，它要求行政机关行政职权的来源、存在
一句和权利范围是法定的，法律之外不享有行政职权，否则将被宣告无效并承担相应法律责任。 2、 职权法定原则的含义：
（1） 一切行政职权杰来源于法律的授予。行政机关获得行政权力的方式：
① 通过宪法或行政机关组织法的规定获得。 ② 通过但习惯法律授予行政职权。
（2） 行政活动必须依据法定职权进行，越劝无效。 （3） 法定的行政职权必须得到积极、充分的行使。 （二） 法律优位原则：
1、 法律优位原则，也称“法律优先原则”，它要求一切行政活动都不得与法律相抵触：
（1） 从狭义上理解，法律优位即“法律对于行政权之优越地位，以法律指导行政，行政作用于法律
抵触者应不生效力”。
（2） 从广义上理解，法律优位原则是指上一层次的法律规范的效力高于下一层次的法律规范。 2、 法律优位原则的具体内容：
（1） 法律优位原则所指的“法律”是狭义的法律：所谓狭义的法律，是指形式意义上的法律，即由
最高国家权力机关制定的规范性文件。
（2） 法律的效力高于行政：法律优位原则指出了在行政规范等级中行政机关的活动效力的特征，即
无论是行政立法活动还是其他行政行为，规范效力都低于法律，法律的效力高于一切行政活动的效力。
（3） 不得违反法律：法律优位原则并不要求一切行政活动都具有法律的明文依据，只要消极地不违
反法律的规定即可。
（三） 法律保留原则：
1、 法律保留原则要求一定范围内的行政活动必须有法律的明确根据（法律的授权），即宪法已经将一定的
事项保留给立法机关，只有立法机关制定的法律才能对此加以规定，行政权也只有以法律为行为根据才能进行活动。
2、 法律保留原则所指的“法律”，仅指由最高国家立法机关所制定的规范性文件。 3、 法律保留原则与法律优位原则的关系：
（1） 法律保留原则要求一定的行政活动必须有法律根据。
（2） 法律保留原则的意义在于，要求一定的行政活动不仅不能与法律相抵触，而且还应当具有法律
的明确根据。
4、 对法律保留原则的理解：
（1） 形式性理解：只要法律明确规定行政活动应该具有法律根据的，则相应的行政活动必须具备了
法律上的根据才产生合法性。
（2） 实质性理解：无论宪法和法律在形式上有无明文规定，某项行政活动是否应当具有法律根据，
都应以人权保障作为法律的首要目的予以判断。
5、 法律保留的范围：
（1） 侵害保留说：给付行政是赋予权利或利益的行政活动，不受法律保留原则的限制。 （2） 完全全面保留说：无论干预行政还是给付行政，都受法律保留原则的限制。
（3） 介于以上两点的说法：权力性行政活动必须具有法律根据的权力活动保留说；行政活动只要涉
及权利义务，都必须具有法律根据的全部保留说；对行政范围内的重要决策，不得让行政机关
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自行决定的重要事项保留说。
（四） 正当法律程序原则：
1、 正当法律程序原则，是指行政机关在作出影响公民、法人或者其他组织权益的决定，尤其是不利决定
时，必须遵循正当、公正的程序。 2、 正当法律程序原则的基本要求：
（1） 行政公开：行政活动是一种行使公共权力的活动，其行为的依据、过程、结果以及相关资讯等
都具有公共性。既然是公共的，那就必须是公开的。
（2） 听取意见：无论是行政立法活动还是其他行政活动，都必须依法听取意见，以实现公众对行政
活动的参与权。
（3） 说明理由：行政机关在作出对行政相对人合法权益产生不利影响的行政行为时，除法律有特别
规定外，必须向行政相对人说明其作出该行政行为的事实因素、法律依据以及进行自由裁粮时所考虑的政策、公益、形势、习惯等因素。
（4） 自己不做自己的法官：行政机关及其工作人员处理与自己有利害关系的争议时，应主动回避或
应当事人的要求回避。
第三节 行政法治原则及行政裁量 一、行政裁量：
1、 行政裁量的含义：行政裁量是指行政主体在进行行政活动时，根据法所设定的范围、限度、标准或者
原则，按照其自身的理解作出判断、选择处理的方式。
2、 行政机关所进行的裁量是法赋予其在进行行政活动时某种弹性的决定空间和判断余地。行政主体在法
定裁量范围内所作的判断或选择是被法律所允许的，只存在行政是否合理、适当的问题。 3、 行政裁量的分类：
（1） 要件裁量：
① 含义：要件裁量是指行政主体在设定要件方面可以自主判断的裁量，即行政主体对于成为
行政行为根据的要件是否满足拥有判断决定权。 ② 要件裁量通常以“公共利益”、“诚实信用”、“社会秩序”、“必要”、“及时”等抽象的、不
确定的、法律概念的方式表现。因此，要件裁量是否存在是以法律规范是否明确规定了某种行政行为的要件为基础的，即以承认不确定的法律概念的存在为前提。
（2） 行为（效果）裁量：行为（效果）裁量是指行政主体在行为选择或行为的效果选择方面可以自
主进行的裁量，即行政主体对是否作出某项行政决定以及应当作出怎样的行政决定可以进行自主判断。
二、行政裁量权的行使及其控制： （一） 行政裁量权的合法性：
1、 行政主体在进行行政裁量时，虽然在法律所允许的范围内享有某种程度的选择余地，但这种权力的运
作同样有一定的限度，受到法的约束，即必须符合行政法治原则。 2、 依法行政包含的内容：
（1） 裁量授权法定：行政机关之所以拥有对某项法律规范要件或效果进行判断、决定的空间，是基
于法律的明确授权，未有法律明确授权，不得行使裁量。
（2） 裁量实施法定。 （3） 裁量程序法定。
（二） 符合合理行政原则的要求： 1、 平等对待原则。
2、 比例原则：也被称为“禁止过分原则”或“最小侵害原则”。 （三） 行政裁量的控制和监督机制： 1、 立法层面：
（1） 要从立法上控制、缩小行政裁量的范围，细化裁量标准。
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