十一、参考文献：
1． 《法学阶梯》，尤士丁尼，徐国栋译，中国政法大学出版社，99 年版 2．《十二铜表法》（世界著名法典汉译丛书），法律出版社，2000 年版 3．《罗马法词典》，黄风，法律出版社，2002 年版 4. 《罗马法原论》（上下册），周枏著，商务印书馆，1994 年版
5．《罗马法教科书》，彼得罗·彭梵得，黄风译，中国政法大学出版社，1996 年修订版
6．《罗马法基础》，江平、米键，中国政法大学出版
一、授课时间：4课时 二、授课类型：理论课 三、授课题目：第二部分 诉讼 四、教学目的、要求：
掌握罗马法关于诉讼的一般制度，并能对罗马法和现代民法加以比较、归纳
五、教学重点及难点：
罗马法上的诉讼涵义、种类、效力以及诉讼中当事人的权利、义务。
六、教学方法与手段：
多媒体教学手段
七、教学实施步骤：
组织学生比较、讨论，对相关内容总结
八、教学内容：
第二部分 诉 讼 第四章 诉讼概述
一、诉权与实体权利的关系：罗马法与现代法
1．诉权。现代民事诉讼学者的两种观点：（1）程序意义上的提起诉讼的权利，而无需考虑其基础；（2）实体说，实体权利的享有者提起诉讼要求确认和保护其权利的权利。
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2．罗马法上诉权的典型性
3．现代法上，先确定实体权利，诉权是实体权利的当然结果，诉权是实体权利的工具，是权利的要素。而罗马法上的情形正好相反，先有诉权，后有实体权利。只有具备程序上的保护手段（除诉权外还包括令状等），“权利”才有意义。 4．因此，在罗马法上，实体权利常常要受制于诉权的结构。 5．罗马法学家习惯于从诉权而非实体权利的角度观察。 二、罗马诉讼制度的历史沿革
法定诉讼（公元前 2 世纪前，公元前17 年被明令禁止） 程式诉讼（到公元 3 世纪末） 非常程序
第五章法定诉讼
一、法定诉讼的基本特征
1．属于市民法上的制度，仅适用于罗马市民； 2．实行严格的形式主义——特定语言及动作。 3．口头审
4．要求当事人亲自到场；被告由原告于公共场合传唤（以庄重的、固定的语言），不出庭者，
原告得以武力强制。
5．法定诉讼分为两个阶段：法律审与事实审。
6．诉权必须有严格的市民法上的基础：无善意诉讼等。
7．法定诉讼共有五个具体形态（盖尤斯），其中三个是宣示性程序（对不确定或有争议的情形予以确定），两个是执行程序（对确定的法律事实的实现）。前者包括宣誓诉讼（sacramenti），申请任命承审员或仲裁员诉讼（per iudeis arbitrive postulationem）以及请求返还诉（condictionem）；后者包括拘押诉讼（per manus iniectionem）和扣押诉讼（per pignoris capionem） 8．公元前2 世纪中期以后逐渐被程式诉讼取代，前17 年被两项尤里亚法（私诉法、公诉法）取消。
二、宣誓诉讼（誓金之诉）——sacramenti 1．一般的诉讼形式，法律未规定其他诉讼形式时采用该形式——既可以适用于对无之诉，也可以适用于对人之诉；
2．历史最久（同拘押诉讼），存在时间也最长；
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3．典型的宣誓诉讼是后来被称为原物返还之诉（rei vindicatio）的对物之诉——参见GAI4，16；
三、申请任命承审员仲裁员诉讼（per iudeis arbitrive postulationem） 1．没有宣誓诉讼古老，但在12 表法颁布时已存在——该法规定，因要式口约而产生的债权必须依此程序追索；
2．遗产分割、共有物分割等也适用该程序；
3．仪式相对比较简单，参见GAI4，17（针对要式口约）。 四、请求返还诉（condictionem）
1．法律诉讼中最晚近的类型，公元前三世纪由lex silia 引进；参见GAI4，18、19、20
2．开始仅针对一笔确定金额的金钱之债，后来扩大适用于其他非金钱的确定物的债权（lexCalpurnia）
3．原告向被告作其负债的宣告，如后者否认，则前者要求后者30 日后为任命处理该案件的承审员而出庭
五、拘押诉讼（per manus iniectionem） 1．执行诉。相当古老。
2．已决案的拘押（在sacramenti 之后）——判决确定债务，债务人在30 天的宽限期内未履行的；债务人在法律审阶段承认债务的亦同； 准判决拘押（保证人在替债务人清偿之后，向主债务人追索） 3．该诉的程序：Gai，4.21；
六、扣押诉讼（per pignoris capionem）
1．债权人不经审判程序，对不履行债务者的财产直接实行扣押，以迫使其履行给付的行为； 拘押为对人执行，扣押则为对物执行；
2．债权与宗教（如出卖牲畜供祭神之用）或军事有关（如为取得购买军马的价金而向债务人追偿），也相当古老（mores）；
3．程序：债权人说特定的语言，同时取得属于债务人的物的占有，并取得物的质权（不直接以扣押物实现债权，而是以此强制债务人履行债务）
第六章 程式诉讼
一、概述
1．程式诉讼是诉讼当事人的陈述经裁判官审查认可后作成程式书状，交由承审员根据程式所载争点和指示而为审判的程序；
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2．起源：法律诉讼的局限性（不适用于外邦人）——外邦人的诉讼（外事裁判官主导）开始使用程式——也开始在罗马人之间的诉讼中使用（与法律诉讼并行）——法律诉讼被取消，成为标准的诉讼程序；
3．只有一种统一的诉讼程序，适用于各种诉权，每种诉权对应各自的诉讼程式； 4．该诉讼形式也适用于外邦人；分为两个阶段：法律审与事实审，在每个阶段当事人都能自由表达自己的意思，不受特定形式的约束；诉讼中涉及书面材料； 二、程式诉讼的程序
1．传唤。仍由原告向被告为之，无须以特定的语言为出庭的通知，但须说明请求的原因；被告拒不出庭的，由裁判官允许原告得占有被告的全部财产，借此间接地强制被告出庭；；
2．法律审阶段。原被告双方均应出庭；双方各自陈述自己的理由：原告向被告提出他想援引的诉讼程式，然后向裁判官提出以此裁决的请求；如果被告方不同意此程式，则双方展开非正式的辩论，可能出现异议、抗辩、答辩（replicatio，原告针对被告抗辩的答辩）等； 裁判官可能会得出原告的主张站不住脚的结论，因而否认诉权（denegatio actiones），结束诉讼； 更常见的情况是裁判官同意诉讼，并进而在双方当事人同意的情况下拟定诉讼程式。原告宣读程式，被告表示接受，即构成证讼。
3．事实审。程式指定承审员；无形式要求，自由举证，承审员的自由心证；承审员必须严格遵守诉讼程式的指示； 该阶段以判决为结束；判决是终局性的，不能上诉；判罚总是以一笔金钱的形式作出； 4．执行程序包括对人执行和对物执行（财产趸卖）。 三、程式的内容 （一）主要部分 承审员的任命
原告请求（intentio）：必有部分，列明原告的要求。
请求原因（demonstratio）：非绝对必要部分，列明请求的理由、事实依据。 判决要旨（condemnatio）：法官对于承审员关于本案应如何处理的指示。 （二）附加部分
1．前书（praescriptio）：被书写在诉讼程式之前（任命承审员之前）； 2．抗辩（exceptio）：对于被告有利的救济手段；加在“原告请求”与“判决要旨”之间；实际上是一个判罚的消极要件；针对被告的抗辩，原告可以提出“反
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辩”（replicatio）。 3．仲裁条款。 四、讼诉的分类
（一）市民法诉讼与裁判官法诉讼
1．根据诉讼的基础分类，以市民法为基础的诉讼和以裁判官法为基础的诉讼； 2．原告请求部分能够反映出诉讼属于何种类型； 3．市民法诉讼中包括所谓诚信诉讼与严法诉讼；
裁判官法诉讼包括：扩用诉讼、主体置换诉讼和事实诉讼。 （二）对物之诉、对人之诉 1．罗马法系物权、债权区分的起源
2．在对物之诉中，原告的请求可以对抗任何人（erga omnes）；原告请求（intentio）中仅提及原告的名字（被告的名字仅出现在判决要旨中）； 3．对人之诉的原告对特定之人提起诉讼，被告的姓名与原告的姓名同时出现在“原告请求”中。
第七章 非常诉讼
一、程式诉讼的消亡
首先在行省，发生了程式诉讼形式的变化（传唤被告方式、任命承审员、程式无须双方合意等），非常程序开始出现；在戴克里先皇帝之后，裁判官职位消失，程式诉讼消亡的速度加快。342 年，程式诉讼被明文废止，私讼程序就此终结。
二、非常程序的特点
1．被告的传唤开始有公共机构的介入；被告不出庭的，可以缺席判决（但法官仍应考虑有利于被告的因素）；——自力救济到公力救济： 执行开始由司法官吏负责。
2．审判不再区分法律审与事实审两个阶段，案件不再交由私人承审员处理，而是由公共机构处理；
3．法官更加自由，无论对于决定法律问题方面，还是诉讼程序方面；当事人也更加自由地提出主张和抗辩；
4．开始有上诉程序——皇帝及其他帝国官吏
九、思考题（作业）：
1．程式诉讼与罗马法的发展演进
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